6. После принятия встречного иска рассмотрение дела производится с самого начала.

Открыть полный текст документа

Статья 132 АПК РФ. Предъявление встречного иска

3. Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если:

Комментарии к статье

Курс доказательственного права: Гражданский процесс. Арбитражный процесс. Административное судопроизводство (2-е издание, переработанное и дополненное) (под ред. М.А. Фокиной) («Статут», 2019)

Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) (4-е издание, исправленное и переработанное) (под ред. В.В. Яркова) («Статут», 2020)

Стадии в арбитражном процессе (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2020)

Как уточнить исковые требования в арбитражном процессе (КонсультантПлюс, 2020)

Как подаются и рассматриваются коллективные иски в арбитражном процессе (КонсультантПлюс, 2020)

Злоупотребление правами в рамках гражданского и арбитражного процесса (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2020)

Отвод судьи в арбитражном процессе: шаг вперед или элемент единообразия? (Сидоркин С.В.) («Арбитражный и гражданский процесс», 2020, № 5)

Претензионный порядок в арбитражном процессе. Новеллы в законодательстве (Скутин А.Ф.) («Администратор суда», 2019, № 2)

Вопросы обжалования мирового соглашения в арбитражном процессе (Андреев А.В.) («Арбитражный и гражданский процесс», 2019, № 2)

Доказательственное право в арбитражном процессе: проблемы и особенности (Коваль В.Н.) («Вестник гражданского процесса», 2019, № 1)

соотношение ч. 3 ст. 132 и п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ

Что такое встречный иск?

В случае, если у ответчика имеются встречные требования к истцу по делу, которые удовлетворяют предусмотренным ч. 3 ст. 132 АПК РФ условиям, а именно: встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела, — ответчик имеет право предъявить истцу встречный иск.

Такой встречный иск предъявляется до принятия судом первой инстанции решения по существу по общим правилам предъявления иска.

В качестве основных целей рассмотрения двух взаимных исков истца и ответчика выступают объективные факторы – процессуальная экономия и всестороннее исследование претензий сторон друг к другу.

Почему суды возвращают встречные иски?

Безусловно, ко встречному исковому заявлению применимы общие основания возврата искового заявления, предусмотренные ст. 129 АПК РФ.

Однако, ст. 132 АПК РФ предусматривает в качестве дополнительного основания для возврата встречного иска – отсутствие предусмотренных ч. 3 ст. 132 АПК РФ (ч. 4 ст. 132 АПК РФ) условий принятия встречного иска к производству для совместного рассмотрения с первоначальным.

Формулировка «отсутствие условий», с точки зрения правил русского языка, конечно, подразумевает условия в их совокупности.

Однако, в случае, если встречным является иск об оспаривании сделки-основания первоначального иска, то такой иск объективно не может удовлетворять всем трем условиям, предусмотренным ч. 3 ст. 132 АПК РФ, потому что, как минимум, являясь нематериальным, не может быть направлен к зачету первоначального требования о взыскании. Или иск об оспаривании договора встречным не является?

Согласно разъяснениям, приведенным в п. 3,4 Постановления Пленума ВАС РФ № 57 от 23.07.2009 г. «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» иск об оспаривании договора является встречным по отношению к иску о взыскании на основании этого договора и наоборот.

Получается, что иск об оспаривании договора, не удовлетворяющий одному из условий ч. 3 ст. 132 АПК РФ — условию о зачете, все-таки является встречным. Тогда как же быть с формулировкой АПК РФ.

Очевидно, что необходимо просто внести изменения в этой части в АПК РФ.

Однако, несмотря на то, что вопрос о формулировке, позволяющей арбитражным судам двояко толковать норму ч. 4 ст. 132 АПК РФ об условиях возврата встречного иска в связи с необходимостью наличия совокупности предусмотренных ч. 3 ст. 132 АПК РФ условия или одного из указанных условий, довольно остро стоит в правоприменительной практике, разделившейся на два прямо противоположных мнения, законодатель на текущий момент времени так и не внес ясность в этот вопрос.

Поэтому на основании ч. 4 ст. 132 АПК РФ суды активно возвращают встречные иски, мотивируя такой возврат отсутствием «условий». А дальше – как повезет. В апелляции и кассации судьи либо придерживаются мнения «за совокупность условий», и оставляют все в силе, либо, к чему более тяготеет автор, – считают, что достаточно наличия хотя бы одного условия и отменяют судебные акты нижестоящих инстанций.

Можно ли обжаловать встречный иск?

Согласно комплексному толкованию ч. 4 ст. 129, ч. 4 ст. 132, ч. 1 ст. 188, ч. 1 ст. 272 АПК РФ, п. 13 Информационного письма ВАС РФ от 13.08.2004 N 82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», п.п. 8, 37 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» определение о возвращении встречного искового заявления может быть обжаловано отдельно от обжалования решения по первоначальному иску.

При этом, если встречный иск возвратили, то, согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, данным в п. 37 Постановления от 28.05.2009 N 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» рассмотрение первоначального иска откладывается до рассмотрения жалобы на названное определение или на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ приостанавливается производство по делу.

И вот мы, кажется, находим первую законную запятую: если встречный иск не принимается судом, то дело по рассмотрению первоначального иска приостанавливается до рассмотрения апелляционной жалобы на определение о возврате встречного иска: «принять нельзя, приостановить».

В разумности и обоснованности такой приостановки, безусловно, сомнений нет. И. несмотря, на то, что суды иногда игнорируют указанные разъяснения и возвращают встречный иск одновременно с вынесением решения по первоначальному иску (см. напр. Дело № А40-99011/2018), более или менее очевидная ясность в этом вопросе есть.

То есть у добросовестного ответчика, заявившего встречный иск, который, по существу, действительно встречен, есть возможность до взыскания с него денежных средств отстоять «встречность» своего иска в вышестоящих инстанциях.

Но что делать, если вышестоящие инстанции поддержали позицию суда первой инстанции все по той же объективной причине наличия в АПК РФ двояко истолковываемой нормы ч. 3 ст. 132?

Суды в определениях о возврате встречного иска со ссылкой на ч. 6 ст. 129 АПК РФ разъясняют, что возвращение встречного иска не препятствует встречному истцу в защите его права, которое он считает нарушенным, путем предъявления самостоятельного иска.

Однако, с учетом того, что пока отчаявшийся встречный истец подаст самостоятельный иск, пока его рассмотрит суд первой инстанции, пока решение по нему вступит в силу после обжалования в апелляционной инстанции, в отношении решения по первоначальному иску уже наверняка начнется исполнение, такая защита своего права представляется сомнительно эффективной.

Безусловно, в дальнейшем есть шанс отменить решение по первоначальному иску на основании ст. 311 АПК РФ, а на основании ст.ст. 325, 326 АПК РФ осуществить поворот исполнения вступившего в силу судебного акта, но. с учетом реальных сроков рассмотрения дел в арбитражных судах, есть очень большой шанс, что к моменту вступления в силу определения о повороте исполнения вступившего в силу судебного акта, встречный истец уже будет объявлен банкротом.

Вывод один: двоякое толкование ч. 4 ст. 132 АПК РФ в части наличия всех условий или одного из условий, предусмотренных ч. 3 ст. 132 АПК РФ должно быть устранено. Все точки, запятые, тире, падежи и числа должны быть расставлены и написаны в правильном порядке.

Когда суд приостановит производство по делу?

Согласно ст. 143 и ст. 144 АПК РФ у суда есть право и обязанность приостанавливать производство по делу.

Суд обязан приостановить производство по делу в случае: 1) невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом; 2) пребывания гражданина-ответчика в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации или ходатайства гражданина-истца, находящегося в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации; 3) смерти гражданина, являющегося стороной в деле или третьим лицом, заявляющим самостоятельные требования относительно предмета спора, если спорное правоотношение допускает правопреемство; 4) утраты гражданином, являющимся стороной в деле, дееспособности.

Суд имеет право приостановить производство по делу (и снова усмотрение) в случае: 1) назначения арбитражным судом экспертизы; 2) реорганизации организации, являющейся лицом, участвующим в деле; 3) привлечения гражданина, являющегося лицом, участвующим в деле, для выполнения государственной обязанности; 4) нахождения гражданина, являющегося лицом, участвующим в деле, в лечебном учреждении или длительной служебной командировке; 5) рассмотрения международным судом, судом иностранного государства другого дела, решение по которому может иметь значение для рассмотрения данного дела.

Рассмотрим «невозможность» рассмотрения дела до разрешения другого дела, рассматриваемого арбитражным судом (п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ).

Опять же, формулировка критерия для приостановления производства по делу через понятие «невозможность» представляется не совсем корректной, поскольку «невозможность» — это, скорее, оценочная категория, интерпритируемая каждым судьей сквозь призму своего субъективного восприятия мира, нежели чем правовая категория.

Безусловно, указанные субъективизм и усмотрение несколько ограничены разъяснениями Пленума ВАС РФ, приведенными в Постановлении от 23.07.2009 N 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», согласно которым «возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора, в том числе в случае, когда такой иск предъявлен учредителем, акционером (участником) организации или иным лицом, которому право на предъявление иска предоставлено законом (пункт 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации), само по себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании по договору в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ».

То есть: затянуть процесс о взыскании подачей иска об оспаривании не получится.

А вот теперь к самой важной запятой.

Когда суд не имеет право приостанавливать производство по делу?

Такая норма в АПК РФ отсутствует. Видимо, за ненадобностью.

Однако, с учетом случившегося на практике судебного акта по Делу № А40-20478/2019, представляется, что такая норма непременно должна быть в АПК РФ. Ну, а если не целая норма, то хотя бы внушительные разъяснения.

Фабула дела:

Встречному истцу вернули встречный иск, разъяснив его право на предъявление самостоятельного иска, с которым он и обратился в суд.

При этом на момент рассмотрения дела по самостоятельному иску, по первоначальному иску со встречного истца-ответчика решение о взыскании денежных средств судом первой инстанции уже было принято, дело поступило на рассмотрение в апелляционную инстанцию.

Первоначальный истец приходит в дело по самостоятельному иску и заявляет ходатайство о приостановлении производства по делу до рассмотрения дела по первоначальному иску применительно к п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ.

Суд первой инстанции приостанавливает производство по делу на основании п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ, то есть усматривая «невозможность» рассмотрения дела по самостоятельному иску до рассмотрения дела по первоначальному иску.

Итог: суд ставит окончательную запятую: «принять встречный иск нельзя, самостоятельный иск приостановить», которая замыкает круг и лишает встречного истца права на защиту в текущий момент времени.

Что мы имеем: по существу запятая должна стоять, конечно, после слова «принять» (при наличии оснований). Но, если оснований нет, то фраза должна быть дополнена еще одним «нельзя». То есть, если принять встречный иск нельзя, то и приостановить дело по рассмотрению самостоятельного иска до принятия решения по делу по первоначальному иску тоже нельзя.

«Невозможность», предусмотренная п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ, напрямую связана со «взаимной связью первоначального и встречного иска», предусмотренной п. 3 ч. 3 ст. 132 АПК РФ.

Если этой взаимной связи нет, что установлено судом по первоначальному иску путем возврата встречного искового заявления, то нет и невозможности, как основания для приостановления производства по делу по самостоятельному иску до рассмотрения дела по первоначальному иску.

Иное толкование указанных норм ведет к нарушению права встречного истца на судебную защиту, гарантированного, между прочим, ч. 1 ст. 46 Конституции РФ.

Как поставить нужную запятую?

Облегчить задачу судьям в вопросе обоснованности возврата встречного иска и приостановления производства по делу можно и нужно путем официальных разъяснений ВС РФ, в которых будет учтена, в первую очередь, наработанная десятилетиями практика применения ст. 132 АПК РФ судами РФ, а также, пусть точечная, но имеющая место быть неясность в соотношении п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК и ч. 3 ст. 132 АПК РФ.

То есть: необходимо внесение ясности в вопрос количества условий, предусмотренных ч. 3 ст. 132 АПК РФ, которым встречное исковое заявление должно удовлетворять для его принятия к совместному рассмотрению с первоначальным, а также запрет на приостановление производства по делу по самостоятельному иску до рассмотрения дела по первоначальному иску, если по делу по первоначальному иску указанный самостоятельный иск был заявлен, как встречный, и возвращен на основании ч. 3 ст. 132 АПК РФ.

Встречный иск в арбитражном процессе

Встречный иск — это самостоятельное материально-правовое требование, предъявляемое ответчиком (ответчиками) истцу (истцам) в арбитражный суд по месту рассмотрения первоначального иска для их совместного рассмотрения. Правом предъявления встречного иска обладает только ответчик (ответчики) и только к истцу (истцам) по первоначальному иску. Принятие встречного иска в первую очередь должно быть направлено к более быстрому и правильному рассмотрению дела и не нарушать баланс интересов сторон
АПК РФ позволяет предъявлять встречный иск независимо от его подсудности в суд по месту рассмотрения первоначального иска (ч. 10 ст. 38). 
В соответствии с частью 3 статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если:
1) встречное требование направлено к зачету первоначального требования;
2) удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
3) между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.
При отсутствии совокупности условий, предусмотренных названной нормой, арбитражный суд возвращает встречное исковое заявление по правилам статьи 129 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Между тем, даже на несмотря на взаимную связь между первоначальным и встречным иском, если в случае принятия встречного иска рассмотрение дела затянется и усложнится, то суд может отказать в принятии встречного искового заявления, сочтя это нецелесообразным. (Определение ВАС РФ от 10.07.2009 N ВАС-8361/09 по делу N А10-2492/08).
Возвращение встречного иска не нарушает право заявителя на судебную защиту, так как не препятствует повторному обращению с ним и рассмотрению его по существу в отдельном исковом производстве в порядке, предусмотренном статьей 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, предъявление встречного иска, требование принудительного исполнения судебного акта. 
Это означает, что третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований, участвующие в арбитражном споре не вправе предъявлять встречный иск. К третьим лицам, не заявляющим самостоятельных требований, не может быть предъявлен встречный иск.
Если будет установлено, что встречные требования предъявлены к участнику процесса, который является третьим лицом по делу и не предъявляющим к ответчику материально-правовых требований, то это будет противоречить положениям части 1 статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.01.2017 N Ф05-21947/2016).
Совместное рассмотрение первоначального и встречного исков должно привести к более быстрому и правильному рассмотрению спора, с учетом того, что, в случае удовлетворения требований по встречному иску об изменении условий договора, такие условия вступают в силу с момента вступления в законную силу судебного акта по таким требованиям. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.01.2017 N Ф05-21947/2016)
Встречный иск представляет собой правовое требование ответчика к истцу, заявленное в идущем процессе в целях рассмотрения его совместно с первоначальным иском. Предъявление встречного иска является правом ответчика, а обязанность суда — принять встречный иск при наличии любого из условий, предусмотренных статьей 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Если встречный иск не подлежит совместному рассмотрению с первоначальным, поскольку встречное требование не направлено к зачету первоначального, не исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска, не является однородным по отношению к первоначальному и между требованиями отсутствует взаимная связь, влекущая к более быстрому и правильному рассмотрению дела, то в принятии встреченного иска будет отказано.
Арбитражный суд. Адвокаты Москвы 20 лет практики

НКС при АС Московского округа представил рекомендации для судов по нюансам арбитражного процесса

Наибольшее внимание получили разъяснения касательно предъявления нескольких встречных исков в рамках одного дела; возможности применения к требованию о взыскании неустойки по день фактического исполнения обязательства (на будущий период) ст. 333 ГК РФ; вопросов субординации текущих требований кредиторов.

Президиум Арбитражного суда Московского округа утвердил протокольное решение № 23, содержащее шесть рекомендаций Научно-консультативного совета при АС Московского округа.

В п. 1 разъяснено, как поступить, если прекращены полномочия судьи, принявшего решение по делу, рассмотренному в упрощенном порядке, и возникла необходимость составления мотивированного решения.

Указано, что в этом случае следует исходить из недопустимости составления мотивированного решения по заявлению лица, участвующего в деле, другим судьей в порядке ст. 18 АПК без рассмотрения дела с самого начала. Апелляционный суд при поступлении апелляционной жалобы на резолютивную часть решения суда рассматривает ее по существу в соответствии со ст. 272.1 АПК.

Юрист Вероника Ширнина заметила, что разъяснение конкретизирует общее положение, исключающее влияние на уже сформированный состав судей. «Судья или состав судей, вступившие в начатый процесс по данному делу, не могут быть произвольно устранены от рассмотрения этого дела до его завершения. Поэтому при замене судьи в данном случае, если полномочия прекращены, процесс начинается заново», – полагает она.

Как следует из п. 2 документа, при решении вопроса о том, правомерно ли предъявление нескольких встречных исков в рамках одного искового производства, необходимо помнить, что процессуальное законодательство допускает предъявление нескольких встречных исков, соответствующих требованиям ч. 3 ст. 132 АПК РФ. При этом оценка добросовестности поведения истца по встречному иску при наличии на то оснований может быть дана в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Вероника Ширнина полагает, что при предъявлении нескольких встречных исков важно, чтобы соблюдался основной критерий того, что встречный иск может быть принят к производству суда только при наличии условий, указанных в законе. Одним из них является то, что арбитражный суд принимает встречный иск, если встречное требование направлено к зачету первоначального. «Следует иметь в виду, что зачет взаимных требований возможен только в том случае, если они однородны по своему характеру, например требования взыскать денежные суммы, передать в натуре однородное имущество (зерно, строительный песок, цемент одной и той же марки и т.п.)», – пояснила она.

Эксперт добавила, что при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается сумма, подлежащая взысканию в результате зачета в соответствии со ст. 170 АПК. «Кроме того, встречный иск принимается, если его удовлетворение полностью или в части исключает удовлетворение первоначального иска. По этим основаниям в арбитражном суде могут предъявляться самые разнообразные иски. Такой иск может быть направлен на опровержение притязаний истца. Например, против требования освободить здание (помещение) может быть заявлен встречный иск о признании недействительным договора, по которому к истцу перешло право собственности на это здание (помещение). Встречный иск может непосредственно и не опровергать первоначальный иск по существу, но тем не менее делает невозможным его удовлетворение. Так, организация, к которой предъявлен иск об освобождении здания, просит признать за ней право собственности на него. В случае удовлетворения встречного иска первоначальный удовлетворен быть не может», – подчеркнула Вероника Ширнина.

Она добавила, что в п. 3 ч. 3 ст. 132 АПК сформулировано общее правило, предоставляющее судье широкие полномочия решать в каждом конкретном случае вопрос о принятии (непринятии) встречного иска. «Положительно решить его можно только в том случае, если между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь. При выявлении такой связи следует учитывать, в частности, однородность заявленных требований, общность оснований этих исков и др. Обсуждая вопрос о принятии встречного искового заявления по указанному основанию, необходимо выяснить, целесообразно ли рассматривать оба иска совместно и приведет ли это к более быстрому и правильному урегулированию спора. Определение арбитражного суда об отказе в принятии встречного иска по мотиву отсутствия условий, предусмотренных ст. 132 АПК РФ, не подлежит обжалованию, поскольку не препятствует предъявлению самостоятельного иска в арбитражный суд», – отметила юрист.

Адвокат, руководитель практик разрешения споров и международного арбитража ART DE LEX Артур Зурабян назвал интересным вопрос о допустимости нескольких встречных исковых требований в рамках одного и того же дела. «Полагаю, что если задать вопрос практикующим юристам о допустимости второго встречного искового заявления после принятия к производству первого, ответ будет в 9 случаях из 10 отрицательным. И логика таких отрицательных ответов понятна. Вместе с тем президиум Арбитражного суда Московского округа посчитал такой вариант допустимым, сделав оговорку о том, что поведение истца по таким искам должно быть добросовестным», – отметил он.

В следующем пункте отмечено, что гл. 29.1 АПК не запрещает выдачу судебного приказа по требованию о взыскании денежных средств с органов госвласти или местного самоуправления, государственного или муниципального казенного учреждения в вопросе о возможности рассмотрения в порядке приказного производства дел по обращению взыскания на бюджетные средства дел. При этом не применяется ч. 4 ст. 227 АПК, касающаяся невозможности рассмотрения в порядке упрощенного производства дел, связанных с обращением взыскания на бюджетные средства по аналогии в ходе приказного производства, поскольку судебный приказ выдается в отношении бесспорных требований.

Вероника Ширнина выразила согласие с приведенной правовой позицией. «В дополнение к ней имеются соответствующие разъяснения в совместном Постановлении пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 о том, что суды должны принимать иски граждан и юрлиц о признании недействительными актов, изданных органами управления юридических лиц, если таковые не соответствуют закону и иным НПА и нарушают права и охраняемые законом интересы этих лиц, поскольку такие споры вытекают из гражданских правоотношений. Это относится, в частности, к спорам по искам о признании недействительными решений собрания акционеров, правления и иных органов акционерного общества. Пунктом 3 ст. 227 АПК устанавливаются четкие критерии для отнесения требуемых истцом сумм к числу незначительных, тем самым позволяющие использовать упрощенное производство. Эти суммы должны определенным образом соотноситься с минимальным размером оплаты труда. Для юридических лиц этот размер составляет до 200 МРОТ, а по искам ИП – до 20. Какие-либо отступления от указанных размеров могут быть предусмотрены только путем внесения соответствующих изменений в АПК», – пояснила эксперт.

В п. 4 указано на возможность применения положений ст. 333 ГК РФ к неустойке, начисленной на будущий период. При этом отмечается, что в случае, если установлено наличие оснований для применения ст. 333 ГК только к неустойке, начисленной за период до принятия судом решения, то ответчик не лишается права повторно заявить в судебном порядке о применении этой статьи к неустойке, начисленной в ходе исполнения решения, по истечении соответствующего периода.

Читайте также

ВС указал на правомерность взыскания с застройщика неустойки на будущее время

Суд отметил, что защита нарушенных прав дольщиков на своевременную передачу объекта должна способствовать предупреждению возможных нарушений их прав и стимулировать застройщиков надлежаще исполнять обязательства

25 Октября 2018

Вероника Ширнина заметила, что ранее Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ в одном из своих решений пришла к выводу, что размер присужденной на будущее время неустойки не может быть снижен по правилам ст. 333 ГК РФ, поскольку на момент ее взыскания не представляется возможным оценить все обстоятельства продолжающегося нарушения обязательства (см. Определение от 11 сентября 2018 г. № 11-КГ18-21, о котором ранее писала «АГ»).

В п. 5 разъяснен вопрос о том, подлежат ли субординации текущие требования кредиторов, контролирующих должника или аффилированных с ним лиц; возможно ли применение к таким требованиям сформированных судебной практикой подходов о понижении очередности удовлетворения реестровых требований таких кредиторов. В этом случае нужно исходить из недопустимости понижения очередности удовлетворения указанных требований.

Адвокат Антикризисной коллегии адвокатов Санкт-Петербурга Станислав Неверов особо выделил данный пункт. По его мнению, это ценная и своевременная рекомендация, поскольку у судов существуют разные позиции относительно текущих обязательств. «Этот подход означает, что сделки должника не будут почти автоматически признаваться недействительными по мотиву преимущественного удовлетворения, а аффилированные лица смогут законно поддерживать должника после принятия заявления о банкротстве, что, как правило, в интересах в том числе независимых кредиторов», – убежден он.

Вероника Ширнина считает, что такое разъяснение иллюстрирует положительную динамику в практике. Так, недавно Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ отметила, что законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым заинтересованность (аффилированность) лица является самостоятельным основанием для отказа во включении в реестр кредиторов либо основанием для понижения очередности удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными.

Читайте также

ВС защитил право аффилированного с должником лица при выкупе им права требования по договору цессии

Как пояснил Верховный Суд, приобретение аффилированным лицом требования к должнику после его признания банкротом не может рассматриваться как способ компенсационного финансирования

27 Августа 2020

Артур Зурабян полагает, что одной из особенностей российской арбитражной системы является стремление с чрезмерным усердием и рвением, достойным порой лучшего применения, следовать генеральным линиям высших судебных инстанций. «И лишь когда сама высшая судебная инстанция устанет исправлять перегибы на местах и даст сигнал о необходимости понижения активности применения той или иной нормы, практика нормализуется и даже становится в некотором смысле консервативной. Это прослеживалось и при оспаривании сделок по корпоративным основаниям, и при применении положений о субсидиарной ответственности», – отметил он.

По словам эксперта, сейчас такой перегиб фиксируется в отношении субординации требований аффилированных кредиторов. «Президиум суда кассационной инстанции разумно предлагает не распространять положения о субординации требований аффилированных кредиторов в том случае, если речь идет о текущих, а не о реестровых требованиях. И с таким подходом сложно не согласиться. Ведь текущие требования следуют из условно нормальной хозяйственной деятельности должника, не осложненной спецификой Закона о банкротстве. Вместе с тем недопустимость субординации таких требований не означает, что их обоснованность нельзя оспаривать по общегражданским основаниям, включая применение ст. 10 и 168 ГК РФ», – убежден адвокат.

Последний пункт документа посвящен вопросу о возможности включения в реестр требований кредиторов застройщика-банкрота требования публично-правового образования о передаче объектов инфраструктуры или соответствующего денежного требования, ранее оказывавшего должнику только методологическое, информационное, организационное или иное подобное содействие без встречного исполнения в виде передачи имущества (в том числе имущественных прав).

В разъяснении указано на необходимость учитывать, что вопрос о включении такого требования в реестр следует разрешать по результатам правовой квалификации договора, на котором оно основано. Поэтому проверяется действительное намерение сторон принять на себя обязательства, вытекающие из квалифицируемого договора (например, договора простого товарищества), с учетом определенных НПА компетенции и полномочий органов публично-правового образования, представлявших его при заключении договора (ст. 125 ГК). В то же время само по себе отсутствие у публично-правового образования обязательства осуществить исполнение путем передачи имущества или имущественных прав не служит основанием для отказа во включении его требования в реестр.

Вероника Ширнина назвала дискуссионной такую рекомендацию, поскольку включение в реестр требований кредиторов требования публично-правового образования, вытекающего из договоров простого товарищества, не увязывается в саму концепцию применения Закона о банкротстве. «Без осуществления встречного исполнения целесообразность заключения такого договора в принципе отпадает. Кредитор, не предоставивший встречного исполнения должнику, не должен конкурировать с кредиторами, которые пострадали от взаимоотношений с должником. По этой причине требования такого кредитора удовлетворяются в так называемой пятой очереди. В рассматриваемом же случае требование такого кредитора включается в реестр денежных требований, или ему передаются объекты инфраструктуры вне зависимости от вклада и цели», – отметила юрист.

Партнер АБ «КРП» Виктор Глушаков отметил, что разъяснения научно-консультативных советов всегда являлись и будут одним из самых интересных и полезных типов толкования, которые действительно важны для правоприменительной практики. Эксперт выделил два пункта, с которыми он сталкивался на практике и применение которых вызывало вопросы. «Это применение ст. 333 ГК РФ к “длящейся” неустойке (до момента исполнения) и субординация требований кредиторов в банкротстве. По обоим указанным мною вопросам у судов явно не хватало мотивировки, чтобы дать законченный и логичный вывод принятому решению. Некоторые решения до сих пор оспариваются», – сообщил он.

По словам адвоката, такие разъяснения НКС, в отличие от постановлений и обзоров Пленума или Президиума ВС РФ, имеют гораздо более прикладной характер, менее заполнены формальной юридической техникой и написаны на базе опыта и ошибок. «Уверен, что данные разъяснения найдут свое применение и будут услышаны судами далеко за рамками Москвы. Более того, они найдут отклик в любой инстанции. Главное для коллег – не забывать на них ссылаться и знать об их существовании», – подчеркнул Виктор Глушаков.

Встречный иск АПК РФ

Зачастую при проведении заседания арбитражным судом мы слышим, что ответчиком был подан встречный иск. Но что это такое и какие нюансы его сопровождают? На данные вопросы мы ответим в данной статье.

Что такое встречный иск по АПК РФ

Встречный иск представляет собой не что иное, как исковое требование, заявленное ответной стороной по первоначальному  иску для совместного рассмотрения.

Данный иск можно предоставить в суд на любом этапе производства до момента удаления суда в совещательную комнату для выноса решения.  

Исходя из этого получается тот факт, что встречное исковое заявление нельзя подавать при рассмотрении апелляции или кассации, так как данные процессы не допускают вновь сформированных требований.

Какой порядок  и основания подачи встречного иска по АПК РФ

Порядок подачи встречного искового заявления ничем не отличается от процесса подачи обычного иска, поэтому он должен отвечать требованиям, представленным в ст. 125-129 АПК РФ,

На основании изложенного, лица, участвующие в арбитраже, могут разрешить вопросы, связанные с защитой своих легитимных интересов, которые были нарушены или оспариваются.

Также данный иск может быть заявлен с целью исключить удовлетворение требований заявленных истцом. Такой расклад событий допустим, если возможно два требования взаимоисключают друг друга. Допустимо как полное, так и частичное исключение требований.

Форма и содержание встречного иска по АПК РФ

Встречный иск оформляется в письменном виде.

В его содержание должны быть отражены следующие моменты:

• Во-первых, название арбитражного суда.

• Во-вторых, данные истца. Если физическое лицо, то полностью указываются его Ф.И.О., дата и место рождения, паспортные данные, регистрационная информация о ИП, телефонный номер. Если юр.лицо пишется полное название организации, адрес, банковские данные.

• В-третьих, данные ответчика, его адрес.

• В-четвертых, требования от заявителя встречного иска.

• В-пятых, факты, выступающие основанием  требований.

• В-шестых, сумма искового заявления.

• В-седьмых, список документации, подкрепленной к заявлению, как приложение.

• В-восьмых, число подачи заявления.

• В-девятых, подпись заявителя.

Важным нюансом при подачи встречного иска в арбитражный суд является тот факт, что он связан с первым иском, что поможет быстро и справедливо провести судебный процесс. Однако, хоть встречный иск и связан с другим иском, он все равно выступает как самостоятельный объект.

Также как и при написании обычного иска, за подачу встречного заявления необходимо уплатить гос.пошлину. 

Ниже расположен типовой бланк и образец встречного иска АПК РФ, вариант которого можно скачать бесплатно.

Предъявление встречного иска в апелляции  — Аналитика — Пресс-центр — ЮСТ

Полная версия статьи в PDF-файле.

Отражением правовой природы встречного иска являются положения ч. 1 ст. 132, ч. 3 ст. 266 АПК РФ, в соответствии с которыми предъявление встречного иска по общему правилу возможно только при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции, а при рассмотрении дела в апелляционном суде – не допускается. Вместе с тем из указанного правила есть ряд исключений.

Первое исключение

Как следует из ч. 1, 6.1 ст. 268 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд повторно рассматривает дело и при выявлении наличия какого-либо из безусловных оснований для отмены судебного акта нижестоящего суда, перечисленных в ч. 4 ст. 270 АПК РФ, вправе перейти к разрешению дела по правилам суда первой инстанции. В этом случае, как указано в п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (далее – Постановление № 36), ограничения пределов рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, установленные ч. 3 ст. 266 АПК РФ, снимаются. Следовательно, ответчик в такой ситуации, безусловно, вправе предъявить

истцу в суде апелляционной инстанции встречный иск. Кроме того, следует признать, что ответчик также вправе дополнить, уточнить или иным образом изменить свой встречный иск, ранее заявленный им в суде первой инстанции и рассмотренный последним (Постановление ФАС Московского округа от 02.11.2010 № КГ-А40/10702-10 по делу № А40-45151/09-28-366).

Второе исключение

Вторая группа исключений из общего правила о недопустимости подачи встречного иска в апелляционный суд касается случаев, при которых поданный в суд первой инстанции встречный иск не был им принят или был принят, но не был рассмотрен по существу. Пленум ВАС РФ в п. 8 Постановления № 36 отметил, что в одной апелляционной жалобе могут содержаться требования об обжаловании,

в частности:

∙ решения и определения о возвращении встречного искового заявления;

∙ определения об оставлении встречного иска без рассмотрения;

∙ определения о прекращении производства по встречному иску.

Такие ситуации могут иметь место, например, в случае, когда ответчик заявил встречный иск в суде первой инстанции, но он не был рассмотрен по существу, а реальная возможность самостоятельного обжалования определения суда первой инстанции, препятствующего движению встречного иска, отсутствует. Если в исследуемой ситуации суд апелляционной инстанции найдет основания для отмены определения, препятствующего движению встречного иска, то по смыслу п. 8 Постановления № 36 может самостоятельно разрешить вопрос о его принятии к производству. Данное обстоятельство будет являться безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции и повторного рассмотрения дела (с учетом встречного иска) апелляционным судом по правилам суда первой инстанции (постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу № А56-18617/2011, от 28.10.2011 по делу № А56-18617/2011).

Таким образом, правовая возможность подачи встречного иска в суд апелляционной инстанции или рассмотрения им встречного иска, направленного в суд первой инстанции, но не разрешенного последним, всегда обусловлена теми или иными процессуальными нарушениями, допущенными судом первой инстанции. Отсутствие таких нарушений лишает ответчика права подачи встречного иска в апелляционный суд, но оставляет ему возможность использовать доводы, приводимые им в обоснование встречного иска, в качестве оснований жалоб в вышестоящие суды.

Скачать в PDF

РАСШИРЕННЫЕ ТЕМЫ КОНТРОЛЬНОЙ ПРЕТЕНЗИИ: СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА И ТЕОРИЯ

Треушников М.К. (ред.). Арбитражный процесс: учебник для студентов юридических

вузов и факультетов.

6 изд.М .: Городец, 2017. 736 с.

Байбак В.В., Ильин А.В., Карапетов А.Г., Павлов А.А., Сарбаш С.В. Комментарии

к Постановлению Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения

положения главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц

Верховный Суд Российской Федерации от 21 декабря 2017 г.54 “На какой-то

Вопросы применения положений главы 24 ГК РФ

Федерация об изменении лиц в обязательстве по сделке »]. Вестник

экономического права РФ — Вестник экономической справедливости Российской Федерации,

2018, вып.2. С. 36–92; нет. 3. С. 80–137.

Банников Р.Ю. Досудебный порядок урегулирования спор в системе предпосылок

и условия реализации (осуществления) права на пред »открытие иска в суд: автореф. дис. …

канд.Юрид. досудебный порядок разрешения споров в системе предпосылок

и Условия реализации (осуществления) права на предъявление иска: Сводка

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Воронеж, 2010.27 п.

Боярский Д.А. Досудебный порядок урегулирования споры при пред »явления встречного

iska [Досудебная процедура урегулирования спора при представлении

встречный иск].Арбитражный и гражданский процесс — Арбитражный и гражданский процесс,

2016, вып. 9. С. 11–14.

Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса.

Москва: Юрайт, 2016.457 с.

Блажеев В.В., Уксусова Е.Е. (ред.). Гражданский процесс: учебник для бакалавров

[Гражданский процесс: Учебник для бакалавров]. М .: Проспект, 2017. 736 с.

Треушников М.К. (ред.). Гражданский процесс: учебник.

6 изд. М .: Городец, 2018. 832 с.

Гурвич М.А. Право на иск. В Гурвич М.А.Избранные труды: в 2 т.

т.1 [Избранные произведения. В 2-х томах. Vol. 1]. Краснодар: Советская Кубань, 2006. 672 с.

Дергачев С.А. Встречный иск и договорная подсудность: вопрос соотношения [Встречный иск

и договорная юрисдикция: вопрос взаимосвязи]. Российская Судья — Россия

Судья, 2010, вып.8. С. 21–23.

Дергачев С.А. Разрешение коллизии подсудности встречного иска и договорной подсудности

[Разрешение конфликтов юрисдикции встречного иска и договорных

Юрисдикция].Налоги — Налоги.2010. 18. С. 22–23.

Добровольский А.А. Исковая форма защиты права. Основные вопросы учения об иске

[Исковая форма защиты закона. Ключевая доктрина иска. Москва: Издательство

Дом МГУ, 1965 г.190 с.

Жаркова О.С. Защита от временного и затягивающего процесса поведения

участников. Заметки на полиах ГПК России, Франции и Германии [Защита от обременительной

и привыкание участников.Записки по вопросам гражданского судопроизводства

Коды России, Франции и Германии. Вестник Арбитражного суда Московского округа —

Вестник Арбитражного суда Московского округа, 2017, № 2, с. 4. С. 33–40.

Кляйн Н.Встречный иск в суде и арбитраже.

Москва: Статут, 2017. 368 с.

Колесов П.П. Соединение исков. Арбитражный процесс — Арбитраж

Порядок. 2003 г., вып.9, рр. 27–32.

Комаров И.С. Защита ответчика против иска в гражданском и арбитражном

процессе: дис. … Канд. Юрид. Наук [Защита ответчика по гражданскому делу и

Арбитражный процесс: диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук.Екатеринбург,

2012. 221 с.

Ярков В.В. (ред.). Комментарии к Арбитражному процессуальному кодексу Российской

Федерация (по разбивке)].3-е изд. М .: Инфотропик Медиа, 2011. 1152 с.

Осокина Г.Л. Гражданский процесс. Общая часть: учебник.

Общая часть: Учебник. 3-е изд. М .: Норма, 2013. 703 с.

Пятилетов И.М. Защита интересов ответчика в советском гражданском процессе

[Защита интересов ответчика в советском гражданском процессе]. Москва: Все-

Союзный заочный юридический институт, 1990. 84 с.

Султанов А.Р. Аргументы в пользу защиты пути передачи встречного иска не только

Не только первоначальному истцу]. Арбитражный и гражданский процесс — Арбитраж

и Гражданский процесс, 2017, нет.9. С. 13–18.

Султанов А.Р. Недопустимость подачи нескольких встречных исков — кумир театра?

[Недопустимость подачи нескольких встречных исков — кумир театра?]. Вестник гражданского

процесса — Вестник гражданского процесса. 2015.2. С. 104–125.

Султанов А.Р. Подача второго встречного иска с точки зрения научной доктрины

и АПК РФ [Подача второго встречного иска в рамках Научной доктрины

и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации].Вестник экономического

право РФ — Вестник экономической справедливости Российской Федерации, 2015, № 4, с. 6,

с. 116–125.

Султанов А.Второй встречный иск — благо? [Второй встречный иск хорош?]. еж-

Юрист — ei-Lawyer, 2015, вып. 23.

Цой В.И. К вопросу о подсудности встречного иска.

Арбитражный и гражданский процесс — Арбитражный и гражданский процесс, 2011, № 2, с.6,

с. 12–16.

Шакирьянов Р.В. К вопросу о пред »явления встречного иска в замше апеллиционной

инстанции.Вестник гражданского процесса

— Вестник гражданского процесса. 2015. 2. С. 86–103

Швейцер Д. Встречный иск. Социалистическая законность — Социалистическая

Верховенство закона, 1951, нет.5. С. 39–44.

Юдин А.В. Злоупотребление процессуальными правами в гражданском судопроизводстве:

автореф. дис. … Докт. Юрид. Наук [Нарушение процессуальных прав в гражданском процессе:

Автореферат диссертации доктора юридических наук.Санкт-Петербург, 2009.

Подтверждение получения товара покупателем. Какую стратегию защиты выбрать в суде и каковы шансы на победу

А что насчет компании, которая, как в примере, описанном в начале статьи, столкнулась с претензиями на оплату якобы доставленных ей товаров, хотя на самом деле доставки не было? Как доказать мнимость долга, если истец представит доказательства доставки?

Прежде всего, необходимо проанализировать, насколько достаточны и убедительны доказательства, представленные истцом, с учетом описанных выше подходов суда.Одно дело, если у него есть только косвенные доказательства доставки и отсутствуют первичные документы, и совсем другое — если он представит в суде накладную, составленную по всем правилам. В первом случае ответчику может быть достаточно обратить внимание суда на то, что истец должен предоставить первичные бухгалтерские документы ( ч. 1 ст. 65 , ст. 68 АПК РФ). А во втором случае, возражая против факта доставки, он сам должен будет представить убедительные доказательства, чтобы опровергнуть доставку, либо заявить о фальсификации документов, представленных поставщиком.

Бывают особые случаи, когда поставщик фактически доставил товар покупателю, но в меньшем объеме, чем указано в счетах-фактурах. Тогда для суда будет важно, если покупатель при приеме товара возражал против объема поставки. Отсутствие таких возражений вместе с другими доказательствами доставки может существенно ослабить позицию покупателя в суде (решения Арбитражного суда Волго-Вятского района от 14.10.14 по делу № А11-8191 / 2013 , ФАС по Московской области от 09.04.13 по делу №A40-86581 / 12 ).

Отказ в доставке другими доказательствами. Прежде всего, покупатель должен прямо (письменно) возразить против факта поставки. Если этого не сделано, то суд может посчитать, что ответчик признал факт поставки ( ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ ), и учесть это признание при принятии решения.

Доказать отрицательный факт (то есть отсутствие чего-либо) — задача не из легких.Но здесь могут помочь косвенные свидетельства. Как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, при наличии убедительных доказательств невозможности поставки бремя доказывания обратного ложится на поставщика (постановление Президиума ВАС РФ № ). Федерация от 10.10.12 № 7204/12 ) Спор, в котором был сделан этот вывод, касался нескольких других обстоятельств, помимо взыскания задолженности при доставке, когда покупатель отрицает факт поставки, но та же тактика, чтобы оспорить реальность Доставка может быть использована в случаях взыскания мнимой задолженности.В данном случае факт поставки подтвердил и поставщик, и покупатель, но участник компании-покупателя оспорил это в деле о банкротстве. Он утверждал, что счета выставлялись на искусственное создание крупного долга, но на самом деле доставки не было. Участник обосновал данный факт технической невозможностью поставщика осуществить за период, который предполагала сделка, и перевезти покупателю количество товара (бетон), указанное в счетах-фактурах. В обоснование этого истец представил письма руководителей компаний, которые занимались той же деятельностью, что и поставщик (производство бетона), а также технические характеристики бетоносмесительного оборудования с точки зрения их производственной мощности.Бетон нельзя долго хранить без потери своих свойств, поэтому доставка из ранее составленных запасов также была исключена. Исходя из этого, участник просил суд потребовать от сторон сделки дополнительные доказательства, подтверждающие реальность сделки, в частности документы, подтверждающие отгрузку и транспортировку бетона. Суды низшей инстанции отказались требовать дополнительные доказательства, а также удовлетворить иск — по их мнению, накладных было достаточно, чтобы сделать вывод о действительности доставки.Но Президиум ВАС РФ вернул дело на новое рассмотрение, указав, что после того, как истец представил убедительные доказательства нереальной доставки, бремя доказывания обратного перешло на ответчиков, но они не представили доказательств. реальности доставки. На новом рассмотрении иск был удовлетворен, и суд неоднократно просил ответчиков предоставить доказательства технической осуществимости производства и транспортировки такого количества бетона или хотя бы его сторонней закупки, а также документы внутреннего бухгалтерского учета, но не получил данных доказательств (решение Арбитражного суда Тюменской области от 26.04 .13 по делу № A70-5326 / 2011).

На практике при реализации договора поставки стороны могут вступить в спор по поводу выбора товаров, готовых к отгрузке. Например, обязан ли поставщик уведомить об этом покупателя и в какой форме это уведомление должно быть отправлено.

Судебная практика в связи с этим не имеет однозначной позиции в решении подобных вопросов.

В этой статье:

Отбор проб или самовывоз товара

При реализации процедуры отбора товаров моментом исполнения этого обязательства будут действия, связанные с маркировкой товара и подготовкой к передаче в месте, оговоренном в договоре.Чтобы покупатель мог продолжить выбор товара, он должен быть уведомлен.

Действующее законодательство не содержит требований к форме уведомления о готовности товара к отгрузке. В частности, если в договоре нет других требований, суды не отказывают в возможности отправки такого сообщения в электронном виде.

Но с учетом имеющихся рисков надежным способом будет выбор письменной формы и способа отправки, при наличии которых поставщик сможет доказать в суде факт получения письма покупателем.

Также необходимо согласовать в договоре указание адреса покупателя, на который будет отправлено сообщение о том, что товар готов к отгрузке.

Позиция судов по готовности товара к отгрузке

При изучении материалов судебной практики, связанной с обсуждением того, что товар готов к отгрузке при наличии условий, указанных в договоре, заключение суды очень неоднозначны.

Так, например, некоторые суды исходят из того, что при определении срока доставки в договоре извещение о готовности товара к отгрузке не требуется.В другом положении поставщик обязан уведомить покупателя о возможности отбора проб товара даже в том случае, если его срок указан в контракте.

Вывод из этого следующий: для определения данного периода для поставщиков необходимо дополнительно зафиксировать эквивалентность срока поставки и отбора проб, поскольку это одна и та же дата. Поставщик, в свою очередь, не отправляет покупателю оповещения о готовности товара к отгрузке.

Поставка товаров по договору поставки

Чтобы решить вопрос о том, переданы ли поставленные товары покупателю в момент доставки, у вас должны быть доказательства этого.

Для подтверждения данных действий по передаче товара необходимо иметь следующие документы:

• Акт приемки
• Накладная или накладная с подписью уполномоченного лица и печатью (штампом) покупателя
• Квитанции по приему груза к перевозке, дорожная документация
• Счета-фактуры (в совокупности с другими доказательствами)
• Показания свидетелей

В этом случае накладная должна быть оформлена в соответствии с требованиями законодательства о бухгалтерском учете.

Кроме того, актом сверки может быть дополнительная сверка товарной накладной. Однако акт сверки расчетов без первичных документов, на основании которых он был составлен, не является доказательством передачи товара.

Судебная практика в отношении соответствующих доказательств в договоре поставки

Материалы судебной практики не имеют единой позиции при определении того, подписана ли накладная неуполномоченным лицом, которое является сотрудником организации покупателя, но имеет оттиск ее печати — документ, подтверждающий надлежащее исполнение существенных условий договора поставки.

Во избежание возможных споров по договору рекомендуется проверить полномочия лица, подписывающего накладную.

В заключение можно сделать следующее. Суды не выработали единой позиции по этому вопросу. И являются ли в этом случае показания свидетелей допустимым доказательством передачи товара.

Между фирмой A (поставщик) и фирмой B (покупатель) заключен контракт на поставку. Соглашение было заключено в 2007 году.По условиям договора на период с января 2011 года по декабрь 2013 года Поставщик поставил Покупателю продукции на общую сумму 27 млн ​​рублей. Покупатель частично оплатил товар на сумму 18 млн рублей, по остальной сумме 9 млн рублей оплата не производилась.

В соответствии с Соглашением, материалы подлежали оплате на условиях 100% предоплаты. Однако, благодаря давним партнерским отношениям между Поставщиком и Покупателем, доверительным отношениям руководителей компаний, товары были доставлены по устным просьбам покупателя без предоплаты.Директор компании Поставщика также является одним из учредителей компании Покупателя и был заместителем директора компании Покупателя во время всех этих поставок. Главный бухгалтер, работавший в обеих организациях в течение одного и того же периода, был одним и тем же человеком, и она выписывала счета-фактуры от фирмы A к фирме B только через программу бухгалтерского учета 1C, и они также поступали в учетную запись 1C покупателя. С подписанием бумажных носителей накладных ТОРГ-12 никто особо не заморачивался (время зря показало!).

В определенный период произошел разлад между руководителями компаний А и Б. Директор Поставщика ушел из компании Покупателя. Директор компании покупателя уволил главного бухгалтера.

Накладные на поставку материалов на сумму 14 млн руб. (Из 27) не подписаны.

Акты сверки и требование о погашении существующей задолженности были написаны и отправлены Покупателю. В ответ поступило исковое заявление на сумму 7 миллионов рублей.Основанием для претензии является отсутствие подписанных счетов-фактур на данную сумму. Судя по всему, новый главный бухгалтер изменил реквизиты Постщика в поставках, сделанных Поставщиком А, скорее всего, одной из компаний, предоставляющих деньги за «конверсионные» услуги, потому что только у таких фирм документы могут быть получены за период почти три года назад (один -дневные фирмы, живущие не более 2-х лет).

Фактически, материалы были поставлены и использованы Покупателем для строительства определенных объектов.

Имеется подтверждение всей суммы долга (9 млн) в виде расшифровки кредиторской задолженности, подписанной Директором компании Покупателя на одном из собраний Участников компании до момента разногласий, но и после разногласия, тот же Директор компании Покупателя раздал на очередном собрании участников заверенную копию стенограммы дебиторской задолженности Задолженность, по которой Поставщик уже есть! Он должен 7 миллионов рублей.

Как доказать факт доставки товара без подписания счетов-фактур? Какие документы необходимо запросить у Покупателя для подтверждения данного факта с использованием полномочий Участника Компании-Покупателя? Какую стратегию защиты выбрать в суде и каковы шансы на победу?

Заранее благодарю всех, кто поможет разобраться в этом нелегком деле!

Акт, которым можно принять товар, полученный без документов.

Вы легко можете учесть производственные стоимости материалов, на которые у вас нет документов.В чем часто ошибаются: Формально достаточно двух экземпляров акта — на вашу компанию и поставщика. Но лучше сделать три копии: для поставщика, его бухгалтерии и материально ответственного лица. Когда вам нужен документ. Пожалуй, каждый бухгалтер рано или поздно сталкивается с незарегистрированной доставкой — когда товар от поставщика приходит без документов. Хорошо, если бумаги придут позже. Но бывает, что счета-фактуры и счета-фактуры никогда не приходят.

Или есть документы, но не на всю партию товара.В этой ситуации вам поможет поступок, которому посвящена данная статья. Если ваша компания находится в «упрощенной системе», компании, перешедшие на упрощенную систему, могут использовать те же формы, что и предприятия в общем режиме, для учета поступлений без документов. . Остается только сразу исключить ситуацию, не имеющую отношения к несчетным поставкам: в компанию поступают товары, на которые в принципе не заключались контракты. Например, товар доставили по ошибке — он предназначался другому покупателю.

В этой ситуации бухгалтер просто отражает товары на балансе на счете 002. А когда все становится ясно и товары отправлены по назначению, их просто списывают с забалансовых счетов. Такие поставки не считаются выставленными.

Как оформить документ.

Итак, покупатель получил от контрагента партию товара или ее часть без накладных и накладных. Несмотря на это, недвижимость принадлежит покупателю и должна быть отражена в бухгалтерском учете.Как это сделать? В первую очередь оформить Акт приемки материалов (форма № М-7) или Акт приемки товаров, поступивших без учета поставщика (форма № ТОРГ-4). Кроме того, возможно, потребуется оформить Акт о размещении тары, не указанной в счете-фактуре поставщика (форма № ТОРГ-5). Первый документ нужен, если вы получили сырье или материалы без документов. Он составлен строго по форме Акта № М-7, утвержденного Постановлением Госкомстата России от 30 октября 1997 г.71а (Минюст признал, что этот документ не требует государственной регистрации).

Форма № ТОРГ-4 утверждена Постановлением Госкомстата России от 25 декабря 1998 г. № 132. Следует отметить, что данный документ не регистрировался в Минюсте и официально не публиковался. Таким образом, у компаний нет формального обязательства использовать именно эту форму. То есть вы имеете право разработать собственную упрощенную форму с учетом особенностей вашей компании.

Акт приемки по правилам оформляется с участием представителя поставщика. Допустим, если заказ привез водитель поставщика, то он будет участвовать в приеме-передаче. А если отправлено транспортной компанией, например поездом? Или сотрудник вашей компании привез товар? Затем остается попросить подписать акт о приеме специалиста из другой незаинтересованной организации. Это может быть любая компания, с которой у вас нет договоров.Как правило, указанные акты оформляются в двух экземплярах. Один экземпляр остается у покупателя, а второй отправляется поставщику. Но советуем оформить другой экземпляр. Ведь этот документ нужен и бухгалтерии, и складу. Важная деталь. Советуем составить себе два экземпляра акта приема-передачи неактуализированных запасов — один для бухгалтерского учета, один для себя. В акте отражается фактическое наличие товарно-материальных ценностей, полученных без документов, и их стоимость.Если невозможно определить стоимость полученных запасов, то указываются цены последнего поступления этих товаров (сырье, материалы) или они оцениваются по рыночной стоимости. После окончания приема имущества комиссия подписывает акт. Кроме того, составленный акт удостоверяет своей подписью материально ответственное лицо, принявшее эти запасы на хранение. В заключение подписанный акт утверждается руководителем организации. Главный бухгалтер 10.07.2010

Если ответ был вам полезен, ставьте +

Петручак Руслан Константинович.Судебная ошибка при пересмотре судебного решения по новым или вновь открывшимся обстоятельствам // Актуальные проблемы российского права. — 2013. — 1. — С. 78-83.

рубрика

Отзыв: Статья посвящена анализу различных точек зрения на термин судебная ошибка в дела о пересмотре судебных актов, вступивших в законную силу, по новым или вновь открывшимся обстоятельствам в гражданском и арбитражном судопроизводстве процессы.Автор анализирует позиции ученых, занимающихся данной проблемой. Автор также уделяет большое внимание определению судебной ошибки, основанному на законодательстве Российской Федерации. и научная литература, а затем четко определив свою позицию. Считается, что когда суд не установить факт, о котором судья не мог знать по объективным причинам, не должен рассматриваться как судебную ошибку. Несмотря на сомнительное отношение к исправлению судебных ошибок на данном этапе гражданского судопроизводства процесса, автор приходит к выводу, что судебная ошибка не является основанием для пересмотра судебного решения в связи с новые или вновь обнаруженные обстоятельства.Затем автор приходит к выводу, что для исправления судебных Ошибки можно использовать в апелляционной, кассационной и общей ревизии.

Ключевые слова: судебная практика, судебная ошибка, проверка, Гражданский кодекс, арбитражный процесс, проверка вступивших в силу судебных актов, новые обстоятельства, вновь открывшиеся обстоятельства, судебные акты, основания.

Литература:
1. Алиев Т. Т. Производство по вновь открывшимся объектам в гражданском судопроизводстве // М., 2007.
Арбитражный процесс: Учебник / Под ред. Р. Э. Гукасяна. М., 2006.
2. Ахмедов С. М. Производство по пересмотру судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам в системе пересмотра судебных актов в арбитражном процессе: Дис. канд. Юрид. наук. М., 2008.
3. Блажеев В. В. Пересмотр судебных постановок по вновь открывшимся обстоятельствам в механизме судебной защиты прав и законных интересов граждан и организаций // Законы России: практика, анализ.2008, 11.
4. Борисова Е. А. Проверка судебных актов по гражданским делам. М., 2005.
5. Гольмстен А. Х. Учебник русского гражданского судопроизводства. СПб., 1907.
6. Грось Л. А. Акты Конституционного суда РФ и право на судебную защиту // Российская юстиция. 1998, 11, 12.
7. Жилин Г. А. Правосудие по гражданским делам. Актуальные вопросы. М., 2010.
8. Зайцев И. М. Устранение судебных ошибок в гражданском процессе. Саратов, 1985.
9. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). Издание третье, прераб. я доп. / Под общ. красный. В. И. Нечаева. М., 2008.
10. Красильников Б. В. Судебная ошибка по гражданскому делу как следствие несовершения материального и процессуального законодательства: Дис. канд. Юрид. наук. М., 2002.
11. Лесницкая Л. Ф. Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу // Курс советского гражданского процессуального права.М., 1981. Т.2.
12. Морозова Л. С. Пересмотр решений по вновь открывшимся обстоятельствам. М., 1959.
13. Орлов В. В., Громов Н. А., Белоносов В. О. Влияние вновь открывшихся обстоятельств на закон и обоснованность судебного решения // Российский судья. 1999, 4.
14. Резуненко А. Н. Пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, по вновь открывшимся условиям как стадия гражданского процесса: Дис. канд. Юрид. наук. Волгоград, 2001.
15. Терехова Л. А. Система пересмотра судебных актов в механизме судебной защиты. М., 2007.
16. Фоков А. П. Особенности пересмотра судебного акта арбитражного суда по вновь открывшимся обстоятельствам // Российский судья. 2008, 4.
17. Шерстюк В. М. Пересмотр судебных актов по вновь отрывшимся объектам // Законодательство. 1999, 12.
18. Энгельман И. Э. Учебник русского гражданского судопроизводства. Юрьев, 1904.
19.Яковлев В. Ф. От реформирования к совершенствованию судебно-арбитражной системы, укреплению независимости судебной власти // Вестник ВАС РФ. 1998, 4.

Литература (транслитерация):
1. Алиев Т. Т. Производство по вновь открывшимся объектам в гражданском судопроизводстве // М., 2007.
Арбитражный процесс: Учебник / Под ред. Р. Э. Гукасяна. М., 2006.
2. Ахмедов С. М. Производство по пересмотру судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам в системе пересмотра судебных актов в арбитражном процессе: Дис.канд. Юрид. наук. М., 2008.
3. Блажеев В. В. Пересмотр судебных постановок по вновь открывшимся обстоятельствам в механизме судебной защиты прав и законных интересов граждан и организаций // Законы России: практика, анализ. 2008, 11.
4. Борисова Е. А. Проверка судебных актов по гражданским делам. М., 2005.
5. Гольмстен А. Х. Учебник русского гражданского судопроизводства. СПб., 1907.
6. Грось Л. А. Акты Конституционного суда РФ и право на судебную защиту // Российская юстиция.1998, 11, 12.
7. Жилин Г. А. Правосудие по гражданским делам. Актуальные вопросы. М., 2010.
8. Зайцев И. М. Устранение судебных ошибок в гражданском процессе. Саратов, 1985.
9. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). Издание третье, прераб. я доп. / Под общ. красный. В. И. Нечаева. М., 2008.
10. Красильников Б. В. Судебная ошибка по гражданскому делу как следствие несовершения материального и процессуального законодательства: Дис.канд. Юрид. наук. М., 2002.
11. Лесницкая Л. Ф. Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений, определений и постановлений, вступивших в законную силу // Курс советского гражданского процессуального права. М., 1981. Т.2.
12. Морозова Л. С. Пересмотр решений по вновь открывшимся обстоятельствам. М., 1959.
13. Орлов В. В., Громов Н. А., Белоносов В. О. Влияние вновь открывшихся обстоятельств на закон и обоснованность судебного решения // Российский судья.1999, 4.
14. Резуненко А. Н. Пересмотр судебных актов, вступивших в законную силу, по вновь открывшимся условиям как стадия гражданского процесса: Дис. канд. Юрид. наук. Волгоград, 2001.
15. Терехова Л. А. Система пересмотра судебных актов в механизме судебной защиты. М., 2007.
16. Фоков А. П. Особенности пересмотра судебного акта арбитражного суда по вновь открывшимся обстоятельствам // Российский судья. 2008, 4.
17. Шерстюк В.М. Пересмотр судебных актов по вновь отрывшимся обстоятельствам // Законодательство. 1999, 12.
18. Энгельман И. Э. Учебник русского гражданского судопроизводства. Юрьев, 1904.
19. Яковлев В. Ф. От реформирования к совершенствованию судебно-арбитражной системы, укреплению независимости судебной власти // Вестник ВАС РФ. 1998, 4.

Порядок рассмотрения дела судом кассационной инстанции ак. Порядок и пределы рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции, в отличие от рассмотрения апелляционной инстанции

Кассационное рассмотрение в соответствии с действующим Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, наряду с апелляционным и надзорным производством, пересмотром новых и вновь открывшихся обстоятельств, является одним из способов устранения судебных ошибок в арбитражном процессе и является самостоятельной стадией арбитражного процесса. .

Кассационное производство — самостоятельный этап (правоприменительный цикл) арбитражного процесса, суть которого заключается в проверке федеральными арбитражными судами округов законности решений, определений, определений арбитражных судов первой и первой инстанции. суд апелляционной инстанции, вступившие в законную силу.

Этапы кассационного производства

Кассационная жалоба подана через арбитражный суд

• • v в письменной форме и подписана лицом, подавшим жалобу, или его уполномоченным представителем, подписавшим жалобу, или
  • с заполнением Форма размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Подробнее о кассационной жалобе

• • наименование арбитражного суда, в который подана кассационная жалоба;
  • наименование лица, подавшего жалобу, с указанием его процессуальной ситуации, а также других лиц, участвующих в деле, их местонахождение или место жительства;
  • наименование арбитражного суда, принявшего оспариваемое решение, определение, номер дела и дату вынесения решения, определения, предмет спора;
  • требования лица, подавшего жалобу, о проверке законности оспариваемого судебного акта и оснований, по которым лицо, подавшее жалобу, обжалует решение, постановление со ссылкой на законы или иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и доказательства, имеющиеся по делу;
  • перечень документов, приложенных к жалобе.

В кассационной жалобе также могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и другая информация, необходимая для рассмотрения дела, заявленные ходатайства заявлены.

Лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и приложенных к ней документов, которых у них нет, заказным письмом с уведомлением о вручении или вручить их. передать лично другим лицам, участвующим в деле, или их представителям под расписку.

К кассационной жалобе прилагаются:

1. 1. копия оспариваемого судебного акта;
   2. документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленном порядке и размер или право на получение выплаты государственной пошлины, либо ходатайство об отсрочке, рассрочке уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера;
   3. документы, подтверждающие направление или вручение копий кассационной жалобы и документов, которых у них нет, другим лицам, участвующим в деле;
   4. доверенность или иной документ, подтверждающий право подписания кассационной жалобы.

Приложенные к кассационной жалобе документы могут быть поданы в арбитражный суд в электронном виде.

К отзыву, направляемому в арбитражный суд, также должен прилагаться документ, подтверждающий направление ответа другим лицам, участвующим в деле.

Ответ направляется заказным письмом с уведомлением о получении в срок, дающий возможность ознакомиться с ответом до начала судебного заседания.

Отзыв подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К ответу, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной документ, подтверждающий его полномочия на подписание ответа.

Отзыв может быть подан в арбитражный суд, заполнив форму, размещенную на официальном сайте арбитражного суда, рассматривающего дело, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Приложенные к отзыву документы могут быть поданы в арбитражный суд в электронном виде.

Оставление кассационной жалобы без движения

1. 1. кассационная жалоба подана лицом, не уполномоченным на обжалование, либо на судебный акт, не подавший кассационную жалобу;
   2. кассационная жалоба, поданная по истечении срока подачи, и не содержащая ходатайства о ее восстановлении либо в восстановлении пропущенного срока отказано;
   3. до вынесения определения о принятии кассационной жалобы к производству лицу, подавшему кассационную жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении;
   4. обстоятельства, послужившие основанием для оставления кассационной жалобы без движения, не устранены в срок, установленный в определении суда;
   5. апелляционная жалоба на судебный акт, не обжалованная в апелляционную инстанцию ​​арбитражного суда если иное не предусмотрено настоящим Кодексом;
   6. в случае отклонения заявления об отсрочке, рассрочке уплаты государственной пошлины или уменьшении ее размера.

Арбитражный суд выносит определение о возвращении кассационной жалобы, которое может быть обжаловано в кассационную инстанцию ​​третейского суда в порядке, предусмотренном статьей 291 Кодекса.

Копия определения о возврате кассационной жалобы направляется лицу, подавшему ее, вместе с кассационной жалобой и приложенными к ней документами не позднее следующего дня после дня ее вынесения или после истечение срока, установленного судом для устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления кассационной жалобы без движения.

В случае отмены определения кассационная жалоба считается поданной в день ее подачи в арбитражный суд.

Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для ее возврата.

Прекращение производства по кассационной жалобе

По ст. 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия кассационной жалобы суд исходит от лица, подавшего ее,

1. 1. , поступило ходатайство об отказе в удовлетворении кассационной жалобы и
   2. отказ принят судом в соответствии со ст.49 Кодекса.

При этом повторное обращение того же лица по тем же основаниям в арбитражный суд с кассационной жалобой не допускается.

Арбитражный суд выносит определение о прекращении производства по кассационной жалобе, которое может быть обжаловано в арбитражном суде кассационной инстанции в порядке, установленном ст. 291 Кодекса.

Определение позволяет разрешить вопросы распределения между сторонами судебных издержек, связанных с возвратом госпошлины из федерального бюджета… Копии определения о прекращении производства по кассационной жалобе направляются лицам, участвующим в деле.

Арбитражный суд кассационной инстанции вправе по ходатайству лиц, участвующих в деле, приостановить исполнение судебных актов, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, при условии, что заявитель

1. • обосновал невозможность или сложность обращения исполнения, или
   • предоставил обеспечение путем внесения на депозитный счет арбитражного суда кассационной инстанции денег в размере оспариваемой суммы или предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения для То же количество.

Кассационные жалобы в кассационном порядке рассматриваются арбитражным судом кассационной инстанции, образованным в соответствии с Федеральным конституционным законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации».

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд Российской Федерации. кассационная инстанция, уполномоченная его рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение.

Арбитражный суд, принявший решение, обязан направить кассационную жалобу вместе с делом в соответствующий арбитражный суд кассационной инстанции в трехдневный срок. дней со дня поступления апелляционной жалобы в суд.

Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в силу оспариваемого решения, решения арбитражного суда, если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Порядок принятия кассационной жалобы к производству в арбитражном суде определяется по правилу ст. 278 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому только кассационная жалоба, поданная с соблюдением обязательных требований, является основанием для возбуждения кассационного производства.Несоответствие формы и содержания кассационной жалобы является препятствием для рассмотрения и основанием для оставления жалобы без рассмотрения до устранения недостатков (ст. 280 АПК РФ) или возврата жалобы (ст. 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). В любом случае лица, участвующие в деле, вправе рассчитывать на рассмотрение вопроса о принятии или отклонении поданной жалобы не позднее пяти дней со дня поступления жалобы в кассационную инстанцию.

На стадии подготовки кассационной жалобы к рассмотрению арбитражным судом кассационной инстанции предпринимаются необходимые действия по созданию условий, позволяющих решить особую процессуальную проблему кассационного рассмотрения: уведомление лиц, участвующих в деле, о время и место рассмотрения кассационной жалобы путем вынесения определения; разрешение ходатайств об обеспечении иска и приостановление исполнения обжалованных актов; изучение кассационной жалобы и материалов дела; прекращение производства по кассационной жалобе в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

По запросу возможно приостановление исполнения обжалованных судебных актов (постановлений, постановлений или постановлений суда первой и апелляционной инстанций) в соответствии с ч. 1 ст. 283 АПК РФ. Приостановление исполнения обжалуемого акта, как правило, должно сопровождаться предоставлением заявителем встречного финансового обеспечения, которое позволяет другой стороне возместить возможные убытки от приостановки в будущем. Доказательства контрбезопасности должны быть предоставлены вместе с заявлением о приостановлении.исполнение судебного акта по смыслу ч. 4 ст. 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прекращается при любом завершении кассационного рассмотрения, в том числе при возврате кассационной жалобы и прекращении производства по ней. Суд кассационной инстанции в зависимости от обстоятельств дела вправе установить иной срок приостановления исполнения обжалуемого судебного акта и указать этот срок в определении.

Арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей в соответствии с правилами рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции, предусмотренными АПК РФ, с особенностями, установленными в Глава 35 АПК РФ.

Неявка в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции лица, подавшего кассационную жалобу, и иных лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием к рассмотрению дела в их отсутствие, если они были должным образом извещены о времени и месте судебного разбирательства.

Арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает кассационную жалобу на судебный акт третейского суда в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления кассационной жалобы вместе с делом в третейский суд кассационной инстанции. , включая срок подготовки дела к судебному разбирательству … Если кассационная жалоба поступила в арбитражный суд кассационной инстанции до истечения срока ее подачи, срок рассмотрения кассационной жалобы исчисляется со дня истечения срока срок подачи кассационной жалобы.

Указанный срок может быть продлен на основании мотивированного заявления судьи, рассматривающего дело, председателем арбитражного суда на срок до шести месяцев в связи с особой сложностью дела, со значительным количеством участников в судебном заседании. арбитражный процесс.

Согласно ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права. при рассмотрении дела и принятии оспариваемого судебного акта и на основании доводов кассационной жалобы и возражений на жалобу.

Независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли нормы процессуального права, являющиеся безусловным основанием для решения третейского суда первой инстанции, определение третейского суда апелляционной инстанции, не нарушены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций. При рассмотрении дела суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права обстоятельствам, установленным ими по делу, и имеющимся в нем доказательствам. кейс.

Определение суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия, копия определения направляется лицам, участвующим в деле, в течение 5 дней со дня его принятия (части 1, 4 , 5 статьи 289 АПК РФ).

Определение суда кассационной инстанции не подлежит обжалованию, но может быть пересмотрено в порядке надзора Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации путем подачи соответствующего заявления.

При рассмотрении дела в процессе производства арбитражный суд пересматривает дело на основании имеющихся в деле доказательств и дополнительно представленных доказательств. Обжалование решения суда, не вступившего в законную силу в течение месяца.

Арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений и определений, принятых Арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии оспариваемого судебный акт и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях на жалобу, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Арбитражный суд. Тяжба: Видео

Статья 284. Порядок рассмотрения дела арбитражным судом кассационной инстанции

Арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей по правилам рассмотрения дела третейским судом первой инстанции, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями установленных настоящей главой, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 этой статьи.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 8 декабря 2011 г. № 422-ФЗ статья 284 настоящего Кодекса дополнена частью 1.1.

1.1. Судебные интеллектуальные права, как арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело, рассмотренное им в качестве суда первой инстанции, в судебном заседании президиумом этого суда в соответствии с правилами рассмотрения дела арбитражным судом г. первая инстанция, предусмотренная настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в этой главе.

2. Правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в третейском суде первой инстанции, не применяются при рассмотрении дела в третейском суде кассационной инстанции, если иное не предусмотрено настоящей главой.

3. Неявка в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции лица, подавшего кассационную жалобу, и иных лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием к рассмотрению дела в их отсутствие, если они были должным образом уведомлены о времени и месте судебного разбирательства.

Полный текст ст. 284 АПК РФ с комментариями. Новая действующая редакция с дополнениями на 2019 год. Юридические консультации по статье 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

1. Арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей в соответствии с правилами рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции, предусмотренными настоящим Кодексом, с установленными особенностями. в данной главе, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 этой статьи.

1.1. Суд по интеллектуальной собственности как третейский суд кассационной инстанции рассматривает дело, рассматриваемое им в качестве суда первой инстанции, в судебном заседании президиумом этого суда в соответствии с правилами рассмотрения дела третейским судом. первой инстанции, предусмотренной настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе.

2. Правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в третейском суде первой инстанции, не применяются при рассмотрении дела в третейском суде кассационной инстанции, если иное не предусмотрено настоящей главой.

3. Неявка в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции лица, подавшего кассационную жалобу, и иных лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием к рассмотрению дела в их отсутствие, если они были должным образом уведомлены о времени и месте судебного разбирательства.

Комментарий к статье 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

1. В кассационной инстанции содержание содержащихся в общих положениях правил АПК РФ о приостановлении производства по делу (ст.Изобразительное искусство. 143-147 АПК РФ). Арбитражный суд кассационной инстанции приостанавливает производство по делу в случаях, установленных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами (часть 2 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Российская Федерация).

________________

2. Если заявление о пересмотре судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам подано в арбитражный суд первой, апелляционной или кассационной инстанции после принятия дела о пересмотре того же судебного акта к производству и находится в суде кассационной инстанции в связи с рассмотрением кассационной жалобы, арбитражный суд, в который подано заявление о пересмотре судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, приостанавливает производство по данному заявлению в части п. 1 ч. 1 ст.143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до принятия судебного акта по результатам рассмотрения кассационной жалобы.

________________
См .: О применении норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам: Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. N 52 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.- 2011. № 9. — М., 2011.

3. Кассационная инстанция не применяет правила о передаче споров в третейский суд (часть 6 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), об изменении основания или предмета иска, увеличении размера претензий (ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), о вступлении в дело третьих лиц, заявивших самостоятельные требования по предмету спора (ст. 50 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), о вступлении в дело (участие в деле) третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований по предмету спора (ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), об объединении и разделении нескольких требований (ст. 130 ГПК РФ). Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), о предъявлении встречного иска (статья 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), о ведении протокола судебного заседания (Статья 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

________________
По аналогии с толкованием ранее действовавших процессуальных правил арбитража. См .: О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 сентября 1999 г. N 13 // Экономика и Жизнь. — 1999. N 43.

4. По делам, рассматриваемым Судом по интеллектуальным правам как судом первой инстанции, рассмотрение кассационных жалоб в кассационном порядке также осуществляется Судом по интеллектуальным правам (ч. 3 ст. 274 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Российская Федерация).При этом особенность рассмотрения данного дела по сравнению с общими правилами рассмотрения дела судом кассационной инстанции состоит в том, что соответствующее рассмотрение проводится не тремя или иным нечетным числом судей (ч. 4 ст. 17 АПК РФ ), но президиумом Суда по интеллектуальным правам (ч. 1.1 ст. 284 АПК РФ), который осуществляет рассмотрение кассационных жалоб с учетом положений ст. 43.7 Федеральный конституционный закон «О третейских судах в Российской Федерации», а также Регламент третейских судов Российской Федерации.

5. Определения, принятые Президиумом Суда по интеллектуальным правам, могут быть пересмотрены в порядке надзора в соответствии с правилами главы 36 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

________________
См .: О некоторых вопросах, возникших в связи с созданием Суда по интеллектуальным правам в системе арбитражных судов: Постановление Пленума ВАС РФ от 08 октября 2012 г. N 60 // Журнал Суда по интеллектуальным правам.- 2013. Октябрь.

6. Для надлежащего уведомления см. Содержание и комментарии в Ст. 123 АПК РФ.

7. См. Также комментарий к ст. 11, 49, 135, 141, 152, 163, 274, 279 АПК РФ.

Консультации и комментарии юристов по статье 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Если у вас остались вопросы по статье 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и вы хотите быть уверены в актуальности предоставленной информации , вы можете проконсультироваться с юристами нашего сайта.

Вы можете задать вопрос по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по московскому времени. Вопросы, поступившие с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает кассационную жалобу на судебный акт третейского суда в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления кассационной жалобы вместе с делом в третейский суд кассационной инстанции. , в том числе срок подготовки дела к судебному разбирательству.срок может быть продлен на основании мотивированного заявления судьи, рассматривающего дело, председателя третейского суда до шести месяцев в связи с особой сложностью дела, со значительным количеством участников арбитражного процесса. некоторые особенности. Арбитражный суд кассационной инстанции не применяет, в частности, правила о передаче споров в третейский суд, об изменении основания и предмета иска, увеличении размера иска, о вступлении в дело третьего стороны, заявляющие самостоятельные требования по предмету спора, о вступлении в дело.(привлечение к участию в деле) третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований по предмету спора, о соединении и разделении нескольких требований, о предъявлении встречного иска, о ведении протокола судебного заседания. Также не применяется правило о недопустимости разрешения спора в отсутствие истца, не заявившего о рассмотрении дела в его отсутствие. Из этого следует, что в случае неявки в судебное заседание кассационной инстанции истца, ответчика и иных лиц, участвующих в деле, дело может быть рассмотрено в их отсутствие, если они должным образом извещены об этом. время и место рассмотрения дела.

Рассмотрение жалобы кассационной инстанцией состоит из трех взаимосвязанных частей (этапов):

1) подготовительный;

2) рассмотрение кассационной жалобы по существу;

3) вынесение и оглашение кассационных постановлений.

В подготовительной части заседания суд кассационной инстанции, как и суд первой инстанции, должен решить, может ли дело рассматриваться в данном составе судей; возможно ли рассмотрение дела в отсутствие лиц, участвующих в деле, которые не явились; разъяснять лицам, участвующим в деле, их права и обязанности и разрешать заявленные ими ходатайства.

Лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе отказать в ней до принятия решения. При принятии отказа в кассационной жалобе суд прекращает производство по делу в кассационной инстанции, если решение, определение не обжалованы другими лицами, участвующими в деле. О прекращении производства по делу в кассационной инстанции арбитражный суд выносит определение.

В случае прекращения производства по кассационной жалобе повторное обращение того же лица по тем же основаниям в арбитражный суд с кассационной жалобой не допускается.

Председательствующий открывает заседание кассационной инстанции и объявляет, по какому делу, по чьей жалобе и на постановление, определение какого суда подлежит рассмотрению. Затем выясняет, кто из фигурантов дела и представители явились, устанавливает личности явившихся, проверяет полномочия должностных лиц и представителей.

Председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто выполняет функции переводчика, и разъясняет лицам, участвующим в деле, их право на отвод.

Председательствующий обязан разъяснить лицам, участвующим в деле, их процессуальные права и обязанности. Рассмотрение дела в кассационной инстанции должно начинаться с доклада председательствующего или одного из членов суда.

Докладчик кратко излагает обстоятельства дела, содержание решения, суд первой инстанции и решение апелляции; инстанции, доводы кассационной жалобы и полученный на нее ответ, содержание письменных материалов, представленных в суд, а также приведены другие данные, которые должны быть рассмотрены судом для проверки правильности обжалованных действий.-

После протокола кассационная инстанция заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле, и их представителей, явившихся в судебное заседание, которые также вправе давать аргументы, не указанные в кассационной жалобе. Первыми выступают лицо, подавшее кассационную жалобу, и его представитель. В случае обжалования решения, решения обеих сторон, истец выступает первым.

Суд обязан ознакомиться с дополнительными материалами, представленными лицами, участвующими в деле.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, и их представителей, изучив дополнительные материалы, суд выносит определение.

Вопрос о пределах рассмотрения в кассационной инстанции по закону изложен в ст. 286 агропромышленный комплекс. Согласно этой статье, арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятие оспариваемого судебного акта и исходя из доводов кассационной жалобы и возражений по жалобе.

Независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли нормы процессуального права, являющиеся безусловным основанием для отмены решения третейского суда первой инстанции, постановлением третейского суда. судом апелляционной инстанции (ст. 288 АПК РФ), не нарушены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций … При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет соответствие выводов третейского суда суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права на основании обстоятельств, установленных ими по делу, и доказательства по делу согласуются.

apkanalyzer | Разработчики Android

Версия APK Analyzer для командной строки обеспечивает немедленное понимание состав вашего APK после завершения процесса сборки и позволяет вам сравнить различия между двумя APK. Используя APK Analyzer, вы можете уменьшить время, которое вы тратите на отладку файлов и ресурсов DEX в вашем приложении, и уменьшите размер вашего APK.

apkanalyzer включен в пакет Android SDK Tools и расположен по адресу android_sdk / tools / bin / apkanalyzer .Кроме того, вы можете получить доступ к инструменту APK Analyzer в Android Studio, как описано в Анализируйте свою сборку с помощью APK Анализатор.

Тема — это то, что вы хотите запросить, и может быть полным APK или часть APK. Тема может быть любой из следующих.

Глагол — это то, что вы хотите знать о предмете. Предметы, глаголы и их параметры описаны в разделе Команды.

Для каждой команды необходимо указать файл APK. Только Команда apk compare требует, чтобы вы указали второй APK.Вы можете сократить каждый вариант, если он однозначен. Например, глобальный параметр - человекочитаемый может быть сокращен до -h . В следующем примере анализируется apk (тема) чтобы получить размер файла (глагол), а затем печатает размер файла в виде удобочитаемый формат (опция -h ):

Следующие описания команд организованы по темам и содержат доступные комбинации глаголов и вариантов для каждого предмета.

 com.myapp 5 1.1-beta 

 android.hardware.type.watch
Подразумевается, что android.hardware.microphone: запрошено разрешение android.permission.RECORD_AUDIO 

 336 48855615 9768879 /
10678448 11039232 360784 / классы.dex
18968956 18968956 0 / lib /
110576 110100 -476 /AndroidManifest.xml
... 

 /
/classes2.dex
/classes.dex
/ресурсы/
/assets/asset.data
/AndroidManifest.xml
/resources.arsc
/ res /
... 

 classes.dex 59598
classes2.dex 8042 

 P d 1 1 85 г
П д 1 1 85 г.
К д 1 1 85 г.
M d 1 1 45 g.a.a java.lang.Object get ()
C r 0 1 40 байт []
M r 0 1 40 байт [] java.lang.Object clone () 

Что такое APK-файл и для чего он нужен? Разъяснено

Если у вас есть устройство Android, вы, возможно, слышали термин APK и задавались вопросом, что он означает. Хотя вы можете использовать Android, даже не понимая значения APK, небольшое изучение поможет вам еще больше оценить платформу.

Давайте посмотрим, что такое APK-файл и почему он важен для Android.

Что такое APK-файл?

APK означает Android Package (иногда Android Package Kit или Android Application Package ).Это формат файла, который Android использует для распространения и установки приложений. В результате APK-файлы содержат все элементы, которые необходимы приложению для правильной установки на вашем устройстве.

APK - это архивный файл, то есть он содержит несколько файлов плюс некоторые метаданные о них. Вероятно, вы знакомы с другими типами архивных файлов, такими как ZIP и RAR.

Как правило, архивные файлы (например, ZIP) используются для объединения нескольких файлов в один, чтобы сделать их более переносимыми или сжать их для экономии места.Когда архив используется для распространения программного обеспечения, он называется программным пакетом.

Как оказалось, APK - это вариант файлового формата JAR (Java Archive), поскольку многие Android построены на Java. Все APK-файлы по своей сути являются ZIP-файлами, но они должны содержать дополнительную информацию для правильной работы в качестве APK.

Таким образом, все APK-файлы являются ZIP-файлами, но не все ZIP-файлы являются APK-файлами. Если вам интересно, вы можете открыть APK-файл и посмотреть, что внутри.Просто используйте один из лучших инструментов для извлечения файлов, например 7-Zip, чтобы открыть его, как любой старый ZIP-файл.

Для чего используются файлы APK?

Файлы APK позволяют устанавливать приложения на телефон Android. Они похожи на файлы APPX, используемые для установки приложений Store в Windows 10, а также на соответствующие файлы пакетов на других платформах. Когда вы открываете APK-файл на своем устройстве, он содержит инструкции по установке на ваш телефон, а также предоставляет информацию о себе вашему устройству.

Обычно, когда вы заходите в Google Play и загружаете приложение, магазин автоматически устанавливает для вас APK. Таким образом, Play Store также действует как менеджер пакетов - инструмент для простой установки, обновления и удаления программного обеспечения на устройстве.

Подробнее: Как загружать и обновлять приложения на телефоны и планшеты Android

Однако из-за открытого характера Android Google Play - не единственный способ найти и установить APK.Легко получить файл APK из другого места, переместить его на свое устройство, а затем установить вручную. Узнайте, как загружать неопубликованные приложения на Android, чтобы получить полное руководство.

Как создаются файлы APK?

Когда разработчик создает приложение для Android, он, скорее всего, использует Android Studio, официальный инструмент разработки для Android. Когда приложение готово к отправке, Android Studio компилирует приложение, а затем помещает его в один контейнер - APK.

APK-файлы могут иметь любое имя, но обычно должны иметь расширение .apk , чтобы операционные системы знали, как их интерпретировать. Когда вы загружаете APK, вы обычно обнаруживаете, что у них есть следующие имена файлов:

  com.google.android.dialer_66.0.374464860.apk  

Это (сокращенная) версия имени APK для приложения Google Phone. Вы можете видеть, что полное имя приложения совпадает с именем файла приложения в URL-адресе его страницы в Google Play:

  https://play.google.com/store/apps/details?id=  com.google.android.dialer 
   

Цифры в конце представляют текущую версию, которая может быть довольно детальной, поскольку основные приложения, подобные этому, постоянно обновляются.

Зачем мне устанавливать файлы APK вручную?

Google Play подходит большинству людей для установки Android. Но ручная установка APK дает несколько преимуществ.

Один из самых важных - это заблаговременный доступ к последней версии приложений.Когда основное приложение Google (например, Календарь) выпускает крупное обновление, вашему устройству может потребоваться неделя или больше, чтобы получить его из Google Play. Самостоятельная установка APK позволяет не ждать и обновлять, как только захотите.

Загрузка неопубликованных APK-файлов также позволяет устанавливать на устройство приложения, недоступные в Google Play. Вы можете найти приложение, которое запрещено в Google Play, потому что оно нарушает политику, или, может быть, вы хотите протестировать приложение вашего друга, которое в настоящее время находится в разработке.

Однако, как и в случае с настольным программным обеспечением, загрузка APK-файлов со случайных веб-сайтов может быть опасной. Хотя в Google Play есть фильтры для обнаружения наиболее опасных приложений, при самостоятельной установке APK-файлов не так много защиты.

Скачивайте APK только с проверенных сайтов. С осторожностью относитесь к любой странице, которая обещает вам платное приложение бесплатно - это обычная тактика установки вредоносного ПО на ваше устройство.

Что такое база.APK?

Возможно, вы встречали на своем телефоне файл под названием base.apk и задавались вопросом, что он делает. Вы сможете увидеть эти файлы base.apk , только если у вас есть root-доступ на вашем телефоне, поскольку они находятся в защищенных системных папках.

Это файл, который вы найдете в каждой папке приложения. Он содержит APK, который вы скачали из Google Play и который использовался для первоначальной установки приложения. Если вы сравните размер этого файла с размером файла, указанным на странице приложения в Play Store, они должны совпадать.

Приложения для резервного копирования APK могут использовать их, чтобы делать копии установленных приложений на вашем телефоне. При желании вы также можете вручную скопировать эти файлы в другое место для собственного использования. Но это не обязательно для резервного копирования вашего Android-устройства, поэтому, если у вас нет root-прав, не беспокойтесь об этих файлах.

Теперь вы знаете, что такое APK-файлы для

Мы рассмотрели, как APK-файлы являются основным форматом, который Android использует для распространения и установки приложений.При обычном использовании они в основном невидимы. Но APK-файлы обеспечивают все загрузки на вашем телефоне, поэтому вы имеете дело с ними постоянно, даже если вы этого не понимаете.

Загрузка APK-файлов из источников за пределами Play Store полезна и является одной из лучших частей использования Android. Но делать это следует только в том случае, если вы доверяете источнику файлов, чтобы не подвергать свой телефон угрозе безопасности.

Кредит изображения: Observer / Depositphotos

У вас есть Android-устройство? Вы должны знать об этих ключевых утилитах, которые помогают защитить ваше устройство.

Читать далее

Бен - заместитель редактора и менеджер по адаптации в MakeUseOf.Он оставил свою работу в сфере ИТ, чтобы писать полный рабочий день в 2016 году, и никогда не оглядывался назад. В качестве профессионального писателя он освещал технические руководства, рекомендации по видеоиграм и многое другое уже более семи лет.

Подпишитесь на нашу рассылку новостей

Подпишитесь на нашу рассылку, чтобы получать технические советы, обзоры, бесплатные электронные книги и эксклюзивные предложения!

Нажмите здесь, чтобы подписаться